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贵阳律师钟成印毕业于国内著名院校,法律本科,学士学位,从事专职律师多年,执业期间办理过大量民商刑事案件,法学理论功底深厚,办理案件千余件,曾多次被评为“人民满意律师”、“优秀律师”等社会荣誉,现执业于北京盈科(贵阳)律师事务所。 ... 【详细介绍】
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没有取得建筑施工企业资质的,如何认定合同效力

来源:  时间:2018-01-21 02:02:00 浏览次数: TAGS: 建筑施工 资质 企业

建设工程实际施工人没有取得建筑施工企业资质的,如何认定建设工程施工合同的效力

         本取得施工资质,包括三个方面:一是没有取得营业执照,施工资质等证书的个体建筑队,包工头或其他组织承揽工程的行为:二是承揽工程的企业公取得企业法人营业执照,但没有取得建设行政主管部门颁发的施工资质承揽工程的行为;三是虽然取得专业承包资质证书,但与承揽建设工程本身的性质及行业管理要求取得相应行业管理要求取得相应行业的承包资质不一致,而承揽工程的行为,但施工单位与建设单位签订施工合同的为桥梁工程。上述未取得施工资质的情形一般不会出现在招投标程序中,因招投程序中首先对施工资质进行严格的审查,不具备相应的资质的不可能中标。未取得施工资质承揽工程行为,主要集中在工程相对简单,施工技术难度小的项目,一般为非必须招标的工程 项目和农村自建房屋居多。

    《建筑业企业资质管理规定》第14条规定,申请施工资质时,应持有企业法人营业执照,说明建筑施工企业,必须是依法成立的企业法人。个体建筑队、包工头或其他组织不具备法人资格,根本无法取得施工资质,不符合建筑施工企业的最基本的要求。承揽工程的企业仅取得企业法人营业执照,与虽然取得有专业承包资质证书,但与建设工程本身的性质及行为管理要求取得相应行为的承包资质不一致情况一样,均视为未取得施工资质。

  施工资质不仅是施工企业取得民事主体资格的前提条件,无施工资质的单位或个人,属于即无民事权利能力也无民事行为能力,不具备签订建设施工合同的主体资格,其签订的合同依法《民法通则》第58条的规定,应属于无次合同。而且《建筑法》有关施工资质的强制性规定又属于效力性强制规定,承包人无论在经过招投票程序承揽工程 ,还是非必须招标承揽的工程 ,只要是未取得篱工资质而签订的建 式程施工合同,都应当依法《合同法》第52条第5项的规定一律认定无效。国家通过法律、法规的强制性规定,规范建筑施工企业的准入门槛,严禁没有资质的第一道槛,也是保障工程质和安全最为关键的环节,如承包人无资质承揽工程不否定其所定合同效力,将使建筑工程 质量丧失保障,危及社会公共利益,也是使市场秩序将陷入混乱奖态,试想在我国现阶段。工程管理及相应专业技术人员匮乏,整体施工技术水平、管理能力不高,工程风险没有必要的控制手段的国情下,而建筑业存在巨大利益的诱惑,没有法律 强有力的干预,失去政府的监管,豪无限制地允许无任何施工资质个人或企业承揽建筑工程,其建筑工程质量能达到合格标准是难以想象的。

法院在审理此类案件时,将农村建房合同纠纷的案由确定为建设工程施工合同还是承揽合同,适用的是不同的法律规定,案件的处理结果也会截然不同,若定为建设工程施工合同,就必须适用《建筑法》的有关规定,该建设工程施工合同因主体不合同及无施工资质违反《建筑法》的效力性强制规定,承包人不仅受到行政处罚,而且还应否定其所订合同的效力。若定为承揽合同,则不能适用《建筑法》的规定,只能适用《合同法》有关承揽合同的有关规定,不仅不受行政处罚,该合同还变成了有效合同,贵阳律师认为:在《建筑法》没有修改之前,还应严格执行《建筑法》的完全,农民若建3层以下(包含3层)的房屋,应按承揽合同执行,承包人不需要施工资质,但建设行政主管机关应进行必要的监管措施,确保工程质量。若建四层以上的房屋,应严格执行《建筑法》的有关规定,承包人必须具备相应的建筑施工企业施工资质,否则将否定建设工程施工合同的效力。

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